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营利性民办学校章程适用问题探讨

时间:2019-08-11 01:00  点击: 次  来源:网络  作者:admin  评论:- 小 + 大

  营利性民办学校章程的特殊性及起草建议

  摘要:按照新修订的《民办教育促进法》, 营利性民办学校将登记为公司, 纳入《公司法》的管理范畴。但在实践中, 若同时适用这两部法律, 将在营利性民办学校组织结构和终止清算上面临一定的冲突。章程是民办学校运营和管理的灵魂所在, 可在现有机制体系下寻求法律适用冲突调和的途径:细化学校组织机构的设置, 包括设立以校长为负责人的校 (园) 长办公会作为学校的执行机构, 并通过章程明确执行机构的职权;结合《民法总则》《公司法》的规定, 在章程中明确营利性民办学校自行终止及其他终止的事由, 并对终止事由进行分类规定;在章程中细化营利性民办学校出现其他终止事由需终止办学时的清算决策程序, 清算组组成、清算组职权、清算组开展清算工作的程序, 受教育者在清算程序中权益的保护以及债权人利益的保护程序等。

  关键词:民办教育; 营利性民办学校; 章程; 新《民促法》; 《公司法》;

  作者简介: 余苏, 女, 安徽黄山人, 律师, 法学硕士, 研究方向为教育行业的公司法和房地产法律。;

  收稿日期:2019-02-12

  Specialty of the Charter of For-profit Non-governmental Institutions and Drafting Suggestion

  YU Su YU Yuanshan

  Beijing Junhe (Guangzhou) Law Firm

  Abstract:According to the newly revised Non-governmental Education Promotion Law, for-profit non-governmental institutions will be registered as companies and included in the management by the Company Law. However, in practice, if both laws are applied at the same time, there will be certain conflicts in the organizational structure and liquidation of for-profit non-governmental institutions. The charter is the soul of the operation and management of non-governmental institutions. Although there are certain conflicts in the application of the law at this stage, it is possible to seek reconciliation under the existing mechanism. The establishment of the school organization should be refined, including establishing an office headed by the principal as the executive body of the institution, and clarifying the authority of the executive body through the charter. In accordance with the provisions of the General Principles of Civil Law and the Company Law, the charter should clarify the reasons for self-termination and other termination of the for-profit institutions, and stipulate the termination reasons. The charter should also refine, when the non-governmental institutions are terminated due to other reasons for termination, the liquidation decision-making procedure, the composition of the liquidation group, the power of the liquidation group, the procedures for the liquidation group to carry out liquidation work, the protection of students' rights in the liquidation procedure, and the protection procedures for the interests of creditors.

  Keyword:

  non-governmental education; for-profit non-governmental institutions; charter; new Non-governmental Education Promotion Law; Company Law;

  Received: 2019-02-12

  2017年9月1日实施的《民办教育促进法》 (以下简称“新《民促法》”) 进一步确定了章程在民办学校中的重要地位,被誉为民办学校的“宪法性文件”。学校章程是举办者参与办学和管理的依据,它明确了各组织机构的权限,并对民办学校的终止事由作出规定。按照现有的规范性文件,营利性民办学校将登记为有限责任公司或股份有限公司,纳入《公司法》的管辖范畴。但在实践中,若营利性民办学校全面适用《公司法》的规定,将与新《民促法》的部分规定相冲突,因此,与《公司法》无缝衔接还有很长一段路要走。面对《民法总则》和《公司法》的规定,本文从营利性民办学校章程的角度出发,探讨调整法律适用冲突的对策。

  一、营利性民办学校的法人性质

  (一) 营利法人的概念

  2017年10月1日正式实施的《民法总则》,把法人分为营利法人、非营利法人和特别法人三个类别,其中营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。《民法总则》中有关营利法人的规定共计11条,内容涵盖定义、组织机构、出资人权限、关联交易以及决议撤销等,这些规定具有普适性,适用于所有营利法人。为了从本质上区别营利法人与非营利法人,《民法总则》第七十六条对两类法人分别作了规定:“以取得利润并分配给股东等出资人为目的成立的法人,为营利法人。营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等。”换句话说,就是不以主观目的为导向而以客观权利为导向来判断法人的性质,即判断营利法人的本质要素是股东等出资人是否可以取得利润并进行分配,股东等出资人享有取得利润权利的为营利法人,不允许向出资人、设立人或者会员分配利润的为非营利法人。有限责任公司和股份有限公司就是营利法人的典型代表。

  《民法总则》未对“其他企业法人”作出规定,但可从有关企业法人登记的规定中一探究竟。2016年修订的《企业法人登记管理条例》第二条明确具备法人条件的下列企业,应当依照本条例规定办理企业法人登记: (一) 全民所有制企业; (二) 集体所有制企业; (三) 联营企业; (四) 在中华人民共和国境内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业; (五) 私营企业; (六) 依法需要办理企业法人登记的其他企业。《民法总则》的规定可以理解为我国目前企业法人的全部分类,而公司法人则作为典型的企业法人形式,根据《公司登记管理条例》办理公司法人登记。因此,在设立登记管理上,公司企业法人与其他企业法人有所区别。据此可以判断,《民法总则》所指的其他企业法人包括全民所有制企业法人、集体所有制企业法人、联营企业法人及中外合资经营企业法人、中外合作经营企业法人、外资企业法人。2016年修订的《中外合资经营企业法》第四条第一款规定“合营企业的形式为有限责任公司”,2017年修订的《中外合作经营企业法实施细则》第十四条第一款规定“合作企业依法取得中国法人资格的,为有限责任公司”,2014年修订的《外资企业法实施细则》第十八条第一款规定“外资企业的组织形式应为有限责任公司”,据此,中外合资企业、中外合作企业和外资企业的法人形式均为公司法人。

  应特别说明的是,联营企业属于历史的产物。根据《民法通则》第五十一条和第五十二条规定,联营企业分为法人型联营企业与合伙型联营企业。法人型联营企业是指“企业之间或者企业、事业单位之间联营,组成新的经济实体,独立承担民事责任,具备法人条件的,经主管机关核准登记,取得法人资格”。法人型联营形式要求参加联营的各方,以资金、实物、技术、土地使用权和房产等进行投资形成企业的注册资本,企业经合法登记注册取得法人资格。根据1986年4月2日在第六届全国人民代表大会第四次会议上《关于〈民法通则 (草案) 〉的说明》,联营的立法目的是:“为了有利于企业之间和企业、事业单位之间横向联营的健康发展,草案作了以下规定:第一,企业之间和企业、事业单位之间联营,组成新的经济实体,独立承担民事责任、具备法人条件的,依法向工商行政管理机关核准登记,取得法人资格。第二,企业之间和企业、事业单位之间共同经营、不具备法人条件的,由联营各方按照出资比例或者协议,以各自所有的或者经营管理的财产承担责任,依照法律或者协议规定负有连带责任的,应当承担连带责任。”在当时的环境下,《公司法》和《合伙企业法》均未颁布,因而《民法通则》仅作了原则性规定。从实践来看,法人型联营企业与合伙型联营企业分别适用《公司法》与《合伙企业法》的有关规定。据笔者在企业信用信息系统查询到的信息,联营企业法人均以公司法人的形式呈现。可见,《民法总则》所指的其他企业法人主要包括全民所有制企业法人、集体所有制企业法人。

  (二) 营利性民办学校是否属于营利法人

  营利性民办学校是否属于营利法人,需根据营利性民办学校的重要特征作出判断。

  1. 营利性民办学校属于法人。

  法人是指具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。新《民促法》第十条第三款规定“民办学校应当具备法人条件”,从而直接排除了历史上曾经存在的民办学校采用民办非企业单位 (个人) 或者民办非企业单位 (合伙) 等非法人组织形式。

  2. 营利性民办学校的举办者可以取得办学收益。

  营利法人最本质的要素是投资人可以分配利润。新《民促法》第十九条第三款规定“营利性民办学校的举办者可以取得办学收益,学校的办学结余依照公司法等有关法律、行政法规的规定处理”,肯定了民办学校举办者取得办学收益的权利,抛弃原有不明性质的“合理回报”的表述,与《民法总则》关于营利法人的定义相契合。

  3. 营利性民办学校的剩余财产按照《公司法》规定处理。

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关键词:民办教育 营利性民办学校 章程 新《民促法》 《公司法》 

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